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建设工程施工合同纠纷案件小结

原告XX电子有限公司诉被告XX投资有限公司建设工程施工合同纠纷一案,案号:(2017)辽0106民初11735号,于2018年2月26日、2018年6月28日在沈阳市铁西区人民法院进行开庭,并通过法院主持调解,达成一致意见,协议:一、被告XX投资有限公司给付原告XX电子有限公司工程款本金2,154,700元,违约金150,000元,总计2,304,700元。分两次给付。2018年7月8日前被告一次性给付原告50%即1,152,350元,如到期未支付,被告另行给付原告违约金100,000元;2018年8月20日前被告一次性给付原告其余50%即1,152,350元,如到期未支付,被告另行给付原告违约金100,000元。二,其它无纠纷。

我作为原告XX电子有限公司的代理人参与了该案件,主要对该案件小结如下:

1.调查取证申请、诉讼财产保全申请工作(诉中)

1)对于无法获取的证据,可以申请法院出具调查令,以便查询无法获取的证据资料,法律依据:

《中华人民共和国律师法(2017)》第三十五条

受委托的律师根据案情的需要,可以申请人民检察院、人民法院收集、调取证据或者申请人民法院通知证人出庭作证。

律师自行调查取证的,凭律师执业证书和律师事务所证明,可以向有关单位或者个人调查与承办法律事务有关的情况

《中华人民共和国民事诉讼法(2012)》第六十七条

人民法院有权向有关单位和个人调查取证,有关单位和个人不得拒绝。

人民法院对有关单位和个人提出的证明文书,应当辨别真伪,审查确定其效力。

2)为了更好的保护当事人在胜诉后,能够获得实际赔偿,可以进行财产保全工作

《最高人民法院关于人民法院办理财产保全案件若干问题的规定》第一条

当事人、利害关系人申请财产保全,应当向人民法院提交申请书,并提供相关证据材料。

申请书应当载明下列事项:

(一) 申请保全人与被保全人的身份、送达地址、联系方式;

(二) 请求事项和所根据的事实与理由;

(三) 请求保全数额或者争议标的;

(四) 明确的被保全财产信息或者具体的被保全财产线索;

(五) 为财产保全提供担保的财产信息或资信证明,或者不需要提供担保的理由;

(六) 其他需要载明的事项。

法律文书生效后,进入执行程序前,债权人申请财产保全的,应当写明生效法律文书的制作机关、文号和主要内容,并附生效法律文书副本。

2.本案争议焦点:关于门禁品牌问题

合同履行过程中,涉及采购的产品已经经过被告及监理方验收认可,并且工程整体

最终经原告方、被告方、监理方、建设方验收合格,无任何异议,即原告已经按照工程合同约定履行完毕合同义务。

3.关于工程款总额的确定

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》

第十九条 当事人对工程量有争议的,按照施工过程中形成的签证等书面文件确认。承包人能够证明发包人同意其施工,但未能提供签证文件证明工程量发生的,可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量。

本案中《变更洽商单》对于增加施工工程量的事实及相应价款均由明确约定,且经过发包方同意,承包方并且完成,因此发包方应当履行支付义务。

4.本案风险点:诉讼时效问题,违约金问题,发票问题

诉讼时效问题:由于本案中催款函的快递单,并没有快递邮寄记录显示,因此证据支持力度欠缺,并且在催缴过程中,对于《变更洽商单》中涉及的额度一直没有催要过,该笔款项可能已经超过诉讼时效。

违约金问题:按照《建设施工合同》约定,违约金第十条10.2存在约定不是特别明确的问题,且按照此违约金计算额度,超过本金额度,法院是否能够支持,存在疑虑。因此按照同期贷款利率额度进行起诉,作为损失来诉讼的。

发票问题:《建设施工合同》对于先付款再开具发票,还是先开票后付款没有做出明确规定,查询相关判决中,有支持已开票则表示已付款的判决,由此,本案中原告已经开具发票,可能存在风险。

5.为了保护律师个人安全,一般在工作过程中,可以要求当事人填写诉讼风险风险告知书,对于每次约谈可以制作笔录,尤其是风险点的告知。

6.实务小结:

在双方达成调解意见时,为保证当事人权利,尤其是调解本身已经降低了相应利益情况下,可以在调解书中要求,如果对方不按期支付调解书金额,则另行支付违约金,以便作为保证条款。

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